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南方都市報“天天財富”專題報道
資深知識產權專家溫旭建言中國白酒業： “用《反不正當競爭法》維權”
參見《南方都市報》 2004年2月27日 C69 ~ 70

      在白酒業熱議“諸葛釀”商標之爭時，一個關于“如何維護名牌產品正當權益”的研討會2月21日在廣州召開，應邀前來參加該研討會的我公司總經理溫旭語驚四座——“知識產權看不見摸不著，但在21世紀，如果你忽略它，它便會慢慢反過來蠶食你的財產”。針對江口醇“諸葛釀”酒的遭遇，溫旭律師認為《反不正當競爭法》是其爭取權益的重要依據。溫旭提醒各大名酒企業，在搭建有形工廠的同時，一定要重視無形工廠的建設。

就江口醇“諸葛釀”一案，溫律師接受了南方都市報記者的采訪：

商標注冊程序必須走完
記者：為什么同一個商標，有的企業能申請成功，有的企業卻不能呢？
溫旭：“無形資產”的無形性決定了它受保護的特殊性。在整個商標審批過程中，每個人對商標法的理解角度、深度不一樣，且《商標法》不斷變化、修改帶來的機遇不同，就會導致有人申請多年卻未能獲得審批，有人一注冊就通過初審，這并不足以為怪。 其次，商標初審被駁回并不等于不能申請，商標初審結果并不等于不能申請，商標初審結果并不代表商評委的最終決定。故企業一定要將整個商標注冊程序走完，只有通過終審才能捍衛自己的權益。即我不能注冊到該商標，其他企業也注冊不到同樣的商標。
記者：國家商標局方面為了避免申請的重復性，不是會在網上公開商標通過初審的信息嗎？為什么還是會出現“注冊在先”與“使用在先”的矛盾？
溫旭：的確，公開申請商標有利于企業節省時間少走彎路。但是，國家商標總局只有當商標通過初審后，才會在網上公開發布，在申請到初審通過這段時間則存在“檢索盲區”，所以這個階段發生變數的可能性最大。

知名品牌受法律保護
記者：江口醇酒業首創“諸葛釀”品牌，并且在廣東率先做起市場。但后來市場上出現了許多牌子與“諸葛釀”相同或相似的酒。目前的知識產權中，有沒有相關法律可以保證江口醇？
溫旭：有！江口醇“諸葛釀”品牌是知名品牌。1999年，江口醇酒業在廣東做市場時，沒有別的“諸葛釀”品牌酒，說明是“最先使用”。到了2003年，市場上出現了20多個打“諸葛釀”品牌的酒。無論后來者是正規廠家生產的，還是“山寨廠”生產的，只要江口醇能證明是自己最先使用“諸葛釀”，就可以以“知名品牌受侵害”來取得保護。
記者：如何判定江口醇“諸葛釀”已是知名品牌？
溫旭：知名品牌的鑒定有兩種途徑。一是通過工商行政管理部門逐級申請；另外一個途徑就是法院通過個案認定。它主要可從四個方面來考量：一是產品的地域性；二是行業性；三是產品的品牌和銷量。此外，判定其是否知名的另一條件是看反面的指標——被假冒和仿冒的越多就說明越知名。

“惡意相似”屬不正當競爭
記者：在如今20多個“諸葛釀”酒混戰市場的前提下，如何來識別他人的侵權行為？
溫旭：在沒注冊“諸葛釀”商標的情況下，江口醇連續多年使用“諸葛釀”品牌，并且獲得了市場的認可。這時如果其他諸葛酒是完全盜用“諸葛釀”這三個字，或是采用類似的名字，都算是“惡意相似”，屬不正當競爭的侵權行為。中國還有一部法律叫做《反不正當競爭法》，可以解決這個問題。涉及專利權、版權的問題，都可以在其中找到相應條文來對照。
記者：江口醇酒業應該怎樣保護自己的版權呢？
溫旭：版權是依法自動產生的，是自創作完成之日起無須登記注冊就享有的權利。就拿“諸葛釀”來說，江口醇酒業首先要拿出充分的證據證明它是“諸葛釀”的首創者。“諸葛釀”若為江口醇酒業首先獨創，那其他的就是仿冒者，就構成侵權。其次，版權亦可以通過后天獲得。也就是說，江口醇若是首先通過長期使用“諸葛釀”酒，而使其獲得一種區別于其他品牌酒的顯著性，這也是受法律保護的。

“三位一體”保護知識產權
記者：什么情況算是侵犯了別人的版權？
溫旭：江口醇“諸葛釀”是在銷售一段時間小有名氣后，別的“諸葛釀”酒才出現。這個時候，凡出現以下這些情況就屬于侵權行為。其一，直接將別人特有的名稱、包裝、裝潢用在同類商品上，就是侵犯了他人的知名商品。其二，將特有商品名稱作為企業名稱來使用。其三，將特有名稱搶注為商標，等人家做出成績后就跳出來大呼侵權，威脅你合資或出巨資購買它搶注的商標。其四，用藝術字配上特殊圖案來創造，并注冊外觀專利。這個外觀專利的保護具有特殊形體的形式，但他在內容上仍然是侵犯了別人的版權。 我要提醒企業的是：一、要有保護證據的意識。對知識產權和品牌要有保護的意識。二、要全面建立自己自由支配的知識產權權利體系，確認自己的權利。三、要摸清對手的性質及情況。四、我們可通過多個途徑打擊侵權者，例如采取法律手段、行政手段、發律師函、登報聲明等方式。另外，企業最好能將企業名、商標名和產品名注冊為“三位一體”，這樣的法律保護是最完全的。"